原《行政處罰法》第29條規(guī)定,違法行為在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰。
新《行政處罰法》在2021年7月15日正式生效之后,如果“未批先建”的違法行為已經(jīng)涉及到公民生命健康安全并且具有環(huán)境污染危害后果的,那么對于“未批先建”的違法行為超過五年不予以處罰,而不再是超過兩年不予以處罰。
但是,對于不涉及到公民生命健康安全并且不具有環(huán)境污染危害后果的一般“未批先建”違法行為,仍舊是在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰,即“未批先建”已超過兩年,不再對“未批先建”違法行為予以處罰。
根據(jù)新《行政處罰法》第36條的規(guī)定,對于“未批先建”違法行為,只要自其建設(shè)行為終了之日起兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,生態(tài)環(huán)境部門應(yīng)當(dāng)遵守新《行政處罰法》第36條的規(guī)定,對建設(shè)單位“未批先建”違法行為不予行政處罰。
因為“未批先建”違法行為在建設(shè)行為終了之時就已經(jīng)結(jié)束,不存在連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài),所以對“未批先建”違法行為,行政處罰的追溯期限是自建設(shè)行為終了之日起計算,如果是兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,對建設(shè)單位“未批先建”這一違法行為不予行政處罰。
特別要強調(diào)的是,對“未批先建”違法行為超過兩年行政處罰追溯期限不予處罰,僅僅是對“未批先建”這一個違法行為不再予以行政處罰,并不是對建設(shè)單位的其他違法都不處罰。
那“未批先建的”項目往往還存在哪些需要處罰的違法行為呢?
建設(shè)項目“未批先建”投入生產(chǎn)或者使用后,有關(guān)單位或者個人存在超標(biāo)排污,通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)或者不正常運行污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排污等情形之一的,生態(tài)環(huán)境部門應(yīng)當(dāng)對相關(guān)違法行為依法予以處罰。
根據(jù)《環(huán)境保護法》《大氣污染防治法》《水污染防治法》《固體廢物污染環(huán)境防治法》《土壤污染防治法》《刑法(修正案十一)》以及相關(guān)法規(guī)和“兩高”司法解釋,違法企業(yè)至少還要面臨以下8種違法成本較高的處罰或者刑事責(zé)任。
1.對違反環(huán)保竣工驗收的行為進行處罰
未批先建的建設(shè)項目也做不了竣工驗收。建設(shè)項目違反竣工驗收制度投入生產(chǎn)或者使用期間,由于其違反竣工驗收制度的違法行為一直處于連續(xù)狀態(tài),因此,即使“未批先建”違法行為已超過二年行政處罰追溯期限,環(huán)保部門仍可以對違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的違法行為依法作出處罰,不受“未批先建”違法行為行政處罰追溯期限的影響。
根據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》第23條的規(guī)定,環(huán)保設(shè)施未建成、未經(jīng)驗收或者驗收不合格,建設(shè)項目即投入生產(chǎn)或者使用,或者在環(huán)境保護設(shè)施驗收中弄虛作假的,由縣級以上環(huán)保部門給予以下處罰:
一是責(zé)令限期改正,處20萬元以上100萬元以下的罰款。
二是逾期不改正的,處100萬元以上200萬元以下的罰款。
三是對直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員,處5萬元以上20萬元以下的罰款。
四是造成重大環(huán)境污染或者生態(tài)破壞的,責(zé)令停止生產(chǎn)或者使用,或者報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn),責(zé)令關(guān)閉。
五是建設(shè)單位未依法向社會公開環(huán)境保護設(shè)施驗收報告的,由縣級以上環(huán)保部門責(zé)令公開,處5萬元以上20萬元以下的罰款,并予以公告。
2.對違反排污許可的行為進行處罰
“未批先建”的建設(shè)項目不可能取得排污許可證。根據(jù)新《環(huán)境保護法》第63條的規(guī)定,未取得排污許可證排放污染物,被責(zé)令停止排污,拒不執(zhí)行的,尚不構(gòu)成犯罪的,除依照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定予以處罰外,由縣級以上環(huán)保部門將案件移送公安機關(guān),對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處10-15日拘留;情節(jié)較輕的,處5-10日拘留。
根據(jù)今年3月1日施行的《排污許可管理條例》,未取得排污許可證排放污染物的,由生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令改正或者限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治,處20萬元以上100萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn),責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉。此外,還有多項針對違反排污許可管理的違法行為的處罰。
3.對以逃避監(jiān)管的方式違法排污的行為進行處罰
“未批先建”的建設(shè)項目,大多沒有環(huán)保設(shè)施,而且往往都有通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù),或者不正常運行防治污染設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物的行為。
根據(jù)新《環(huán)境保護法》第63條的規(guī)定,通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù),或者不正常運行防治污染設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物的,尚不構(gòu)成犯罪的,除依照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定予以處罰外,由縣級以上環(huán)保部門將案件移送公安機關(guān),對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處10-15日拘留;情節(jié)較輕的,處5-10日拘留。
4.對超標(biāo)或者超總量排污違法行為進行處罰
“未批先建”的建設(shè)項目,一般難以做到達標(biāo)排放,也難以滿足重點污染物排放總量控制指標(biāo)的要求。對于超標(biāo)或者超總量排放污染物的違法行為,有以下幾種處罰措施:
一是根據(jù)新《環(huán)境保護法》第60條的規(guī)定,超過污染物排放標(biāo)準(zhǔn)或者超過重點污染物排放總量控制指標(biāo)排放污染物的,縣級以上環(huán)保部門可以責(zé)令其采取限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治等措施;情節(jié)嚴(yán)重的,報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn),責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉。
二是根據(jù)新《環(huán)境保護法》第59條的規(guī)定,予以按日計罰。
5.對重金屬超標(biāo)的違法行為追究刑事責(zé)任
根據(jù)最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》,排放、傾倒、處置含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻的污染物超標(biāo)3倍以上的,或者排放、傾倒、處置含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳、鈷的污染物超標(biāo)10倍以上的,按照刑法第338條追究刑事責(zé)任。
6.對減少防治污染設(shè)施運行支出的違法行為追究刑事責(zé)任
根據(jù)最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》,對于違法減少防治污染設(shè)施運行支出一百萬元以上的,按照刑法第338條追究刑事責(zé)任。
7.對致使公私財產(chǎn)損失的違法行為追究刑事責(zé)任
根據(jù)最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》,對于違法所得或者致使公私財產(chǎn)損失三十萬元以上的, 按照刑法第338條追究刑事責(zé)任。
8.對非法排放危險廢物的違法行為追究刑事責(zé)任
根據(jù)最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》,對于非法排放、傾倒、處置危險廢物三噸以上的, 按照刑法第338條追究刑事責(zé)任。
實際上,根據(jù)《環(huán)境保護法》《大氣污染防治法》《水污染防治法》《固體廢物污染環(huán)境防治法》《土壤污染防治法》《刑法(修正案十一)》以及相關(guān)法規(guī)和兩高司法解釋,還有許多針對不同的違法行為的處罰,就不一一舉例了。
現(xiàn)有法律法規(guī)對于違法行為的處罰, 涵蓋了現(xiàn)實中的絕大多數(shù)的違法行為,也就是說,對于違法行為,并不缺乏予以處罰的法律法規(guī)。
來源:生態(tài)環(huán)境圈